За границите на упражняване на правата за изчисляване на данъци. Оптимизирайте това: какво дадоха и отнеха измененията в Данъчния кодекс на Руската федерация относно данъчните облекчения Условия за намаляване на данъка

Влязоха в сила изменения в Данъчния кодекс на Руската федерация, които определят границите на законна и незаконна данъчна оптимизация. RBC анализира как новите правила ще се отразят на данъкоплатците и дали бизнесът ще трябва да преструктурира данъчната си политика

Снимка: Игор Зарембо / РИА Новости

В края на миналата седмица влязоха в сила измененията на Данъчния кодекс (TC), които го допълват с нов член 54.1 „Ограничения за упражняване на права за изчисляване на данъчната основа и (или) размера на данъците, таксите, осигуровките вноски”, които установяват границите на правата на данъкоплатците за оптимизиране на данъците. По същество промените определят какво се счита за основателно и неоправдано данъчно облекчение.

Данъчна полза ще се счита за неоправдана, ако е получена в резултат на изкривяване на информацията в счетоводството или отчетността на данъкоплатеца. Ако няма изкривявания, получаването на данъчна облага се счита за оправдано, ако са изпълнени едновременно две условия. Първо, основната цел на сделката не е неплащане (или възстановяване) на данък. Второ, сделката е реална: страните изпълняват задълженията си по нея. Това, според законодателите, ще попречи на данъкоплатците да използват фиктивни компании.

Измененията също така закрепват в Данъчния кодекс на Руската федерация изоставянето на формалния подход на данъчните власти за идентифициране на неоправдани данъчни облекчения. Ако първичните документи са подписани от неупълномощено лице, контрагентът е нарушител на данъчните закони или същият икономически резултат може да бъде получен чрез извършване на други транзакции, сега това само по себе си не трябва да казва на данъчните власти за незаконността на данъка полза.

Разпоредбите на закона се отнасят не само за данъците, но и за застрахователните премии и такси, като данъчните агенти също трябва да ги спазват. Данъчният орган може да установи валидността на данъчно облекчение само по време на ревизия; за данъчни ревизии на място разпоредбите на закона започнаха да се приемат от 19 август, за камериите - от третото тримесечие на 2017 г.

Преди да се появят промените, законодателството не съдържаше ясни правила, които ясно да очертаят границата между законовата оптимизация и укриването на данъци. През последните десет години бизнес споровете с Федералната данъчна служба се разглеждат от арбитражни съдилища в рамките на концепцията за неоправдани данъчни облекчения. Концепцията за неоправдана данъчна облага беше въведена в съдебната практика от Върховния арбитражен съд (ВАС) през 2006 г. (постановление на пленума на ВАС от 12 октомври 2006 г. № 53 „Относно оценката от арбитражните съдилища на неоснователното получаване на данъчно облекчение“). Във всеки разглеждан случай арбитражните съдилища разгледаха обстоятелствата по сделката и определиха до каква степен действията на компаниите съответстват на формалните критерии, одобрени от Върховния арбитражен съд на Русия.

За да прецени точно как новите правила на играта ще повлияят на отношенията между данъчните власти и данъкоплатците, решенията на арбитражните съдилища и до каква степен бизнесът ще трябва да преструктурира данъчната си политика, RBC интервюира юристи в областта на данъчното право. Цялостната оценка е по-скоро негативна, въпреки че експертите все пак отбелязват някои предимства, като например изоставянето на формален подход. Юристите смятат, че законът може да има отрицателно въздействие върху бизнеса: новото правило дава повече възможности на данъчните власти да определят допълнителни данъци и намалява броя на механизмите за защита на добросъвестните данъкоплатци. Федералната данъчна служба има противоположна позиция.

Долу формализма

Очевидно предимство на измененията е, че Данъчният кодекс на Руската федерация вече ясно декларира отхвърлянето на формален подход за идентифициране на неоправдани данъчни облекчения. „Всъщност тези случаи се превръщат в нещо от миналото, когато данъчната служба може например да откаже да възстанови данъкоплатеца или да откаже да признае разходи само защото липсва запетая във фактурата или е допусната техническа грешка. Законът ясно провъзгласява приоритета на реалността на сделката пред всякакви грешки“, каза депутатът, един от авторите на измененията, Андрей Макаров. „Сега данъкоплатецът няма да носи отговорност в случаите, когато неговият контрагент не е платил данъци.“

Компаниите толкова често се сблъскват с формалния подход на данъчните власти, че дори се наложи Федералната данъчна служба да издаде писмо, за да охлади леко плама на място, казва Михаил Александров, съдружник в адвокатска кантора А2. Повече от 90% от допълнителните данъчни оценки въз основа на резултати от данъчни ревизии на място се дължат на оплаквания относно подписи върху документи и съмнения в почтеността на контрагентите, обяснява Диана Маклозян, ръководител на правния отдел на Heads Consulting. „Сумите за допълнителни оценки за данъчни проверки на място рядко възлизат на по-малко от 15 милиона рубли. Почти всяко решение за данъчна ревизия на място беше оспорвано и преди съдът да се произнесе, при липса на средства, сметките бяха блокирани и по същество дейността на фирмата беше парализирана; “, казва Маклозян.

Снимка: Дмитрий Феоктистов / ТАСС

Реалността на сделката вместо „дю дилиджънс“

Изпълнението на задълженията от страна на контрагента по сделката като потвърждение за нейната реалност вместо безкрайни проверки от страна на данъкоплатеца на неговите контрагенти, както измежду доставчици, така и измежду купувачи (което се изискваше преди) - също на теория трябва да бъде плюс за данъкоплатците, смятат експерти, интервюирани от RBC.

Напоследък самият факт на договорни отношения с фиктивни компании (за които данъкоплатецът може да не знае) често се разглежда от арбитражните съдилища като неоспоримо доказателство за получаване на неоправдана данъчна облага.

„Тенденциите в подхода на съдилищата към случаите на неоправдани данъчни облекчения станаха значително по-строги от около 2015-2016 г. - в момента по-голямата част от тези случаи се считат не в полза на данъкоплатците“, казва Александър Ерасов, ръководител на данъчния спор група за преструктуриране в Goltsblat BLP. Този обрат в арбитражната практика съвпадна с премахването на Върховния арбитражен съд на Русия. През август 2014 г. Върховният арбитражен съд преустанови дейността си и започна да работи създадената по същото време Колегия по икономически спорове на Върховния съд. Преди 2015 г. ситуацията беше по-добра. Ако компанията успее да докаже, че е проявила надлежна грижа (един от критериите за почтеност на данъкоплатеца, одобрен от пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация) при избора на контрагент, тогава съдилищата, при условие че сделката е действително завършен, подкрепил данъкоплатеца.

Типичен в това отношение е случаят с компанията Метинвест Евразия (копия от съдебни решения са публикувани в ATP Consultant Plus). Тя два пъти - през 2015 г. и 2017 г. - оспорва решенията на данъчната инспекция за доначисляване на данъци. И в двата случая фирмата е обвинена в получаване на неоснователна данъчна облага при сключване на договор с превозвача. От данъчната инспекция сметнаха платения от фирмата превоз за фиктивен. Московският окръжен арбитражен съд стигна до противоположни заключения. За първи път съдът застана на страната на Метинвест Евразия, но още през 2017 г. подкрепи данъчната инспекция.

Още един пример. През 2014 г. компания от Башкирия, пилотен завод Нефтехим (един от най-големите данъкоплатци), успя да спечели съдебен спор на три инстанции с Междурегионалния инспекторат на Федералната данъчна служба за предполагаеми укрити данъци в размер на повече от 120 милиона рубли . Тогава данъчната инспекция прецени, че заводът не е купувал химически суровини (както е посочено в отчетите), а е използвал обикновена вода при производството. След това арбитражните съдилища не откриха признаци за неоправдана данъчна облага, получена от компания от Башкирия. Колегията по икономически спорове на Върховния съд обаче отмени решенията на съда. Панелът мотивира решението си с факта, че арбитражният съд не е разгледал самата възможност за изпълнение на сделката от контрагента на централата.

Сега, според измененията, изпълнението на сделката от контрагента е достатъчно за получаване на обоснована данъчна облага. Но юристите посочват няколко сериозни „но“: реалността на сделката в резултат на нейното изпълнение от контрагента все още трябва да бъде доказана. Според тях данъкоплатците все още няма да могат да избегнат подробна проверка на контрагентите.

Федералната данъчна служба може да счете облагата за неоправдана, ако не се докаже, че контрагентът разполага с необходимото оборудване и персонал за предоставяне на услугата, дава пример Диана Маклозян. Ето защо е важно да проверите контрагента преди сключването на сделка, за да сте сигурни, че разполага с необходимите ресурси за изпълнение на условията на споразумението.

Сега бизнесът трябва активно да формира защитни механизми, съгласен е Александър Лемчик, управляващ партньор на адвокатската кантора Lemchik, Krupsky and Partners. За да попречат на данъчните власти да направят изводи за неоправдаността на данъчното облекчение, компаниите трябва да съберат „досие за реалността на сделката“: фоторепортажи, протоколи от срещи, кореспонденция, информация за контакт, търговски предложения, информация за вътрешни търгове при сключване на договори, бележки за икономическа, производствена, организационна необходимост от договори. Правно правилният документооборот и надлежната грижа също ще играят в полза на данъкоплатеца, сигурен е той.

Бизнес цел вместо икономическа целесъобразност

Второто задължително условие, при което компаниите ще могат да отчитат разходи и удръжки от данъчната основа, е наличието на бизнес цел за сделката, а не просто желание за оптимизиране на данъците.

Понятието стопанска цел е доста разпространено в данъчните правоотношения в европейските страни. Същността му се състои в това, че действията на данъкоплатеца не се поставят под въпрос, ако той има разумна икономическа цел в допълнение към самата данъчна оптимизация. „Измененията в Данъчния кодекс на Руската федерация са опит на законодателите да въведат концепцията за бизнес цел, която мигрира в руската практика от чуждестранната доктрина за бизнес цел, узаконена през 2006 г. от Върховния арбитражен съд на Руската федерация. ”, казва Марат Агабалян, партньор в адвокатската кантора TertychnyAgabalyan.

В Русия многократно са правени опити за установяване на задължителна бизнес цел като задължително условие за признаване на разходи и удръжки. Тази концепция беше предложена за първи път от юристи от компанията Haarmann, Hemmelrath & Partner, която спечели конкурс на президентската администрация през 2006 г. за разработване на механизъм за разграничаване между законна и незаконна данъчна оптимизация. Законодателите обаче не посмяха да запишат тази норма в кодекса.

Арбитражните съдилища разглеждат бизнес целта на сделката като важно, но далеч не единственото условие за правото на данъкоплатеца да признае разходите.

Юристи обаче смятат, че на практика при спорове с данъчните власти изменението няма да промени много ситуацията. Така поправките не описват начини за доказване, че основната цел на сделката не е неплащане на данъци, разсъждава Диана Маклозян, което означава, че тези въпроси отново ще се решават от съда. Например, ако продавате продукти, тогава разходите за закупуване на строителна техника ще предизвикат въпроси от данъчната служба, дава пример Маклозян. Следователно трябва ясно да разберете как разходите са свързани с вашите дейности и как по време на одит можете да докажете, че услугите действително са получени. „Най-вероятно Федералната данъчна служба на Руската федерация ще продължи да оспорва икономическата осъществимост на транзакциите на данъкоплатците. В края на краищата новите правила не забраняват директно това“, съгласява се Марат Агабалян.

Ръководителят на правния отдел на Федералната данъчна служба на Русия Олег Овчар мисли по различен начин: „Информацията за нарушения на данъчното законодателство от една компания може да бъде много различна. Никой няма да въведе никакви ограничения върху използването на тази информация за установяване на нарушения при плащането на данъци и връщането на средства в бюджета. Но ние не изучаваме икономическата осъществимост на сделките. Проверяваме, първо, дали сделката е изпълнена от контрагента, и второ, дали разходите по сделката са били оправдани, тоест дали са послужили за постигане на икономически резултат. Това е всичко."​

Данъчният кодекс на Руската федерация срещу решение на пленума на Върховния арбитражен съд

Отделен въпрос, който остава отворен, е как промените в Данъчния кодекс на Руската федерация ще работят заедно с настоящата резолюция на пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация, посочват юристи, интервюирани от РБК. Техните мнения по този въпрос се различават.

Така Марат Агабалян смята, че промените в Данъчния кодекс са направени, за да се приведе действащото законодателство в съответствие с установената съдебна практика. „Новият член 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация допълва решението на пленума на Върховния арбитражен съд, но не въвежда нищо принципно ново“, казва той. Александър Ерасов има подобно мнение: „Всъщност нов член (54.1 от Данъчния кодекс. - RBC) е съкратена версия на Решение № 53 на Върховния арбитражен съд.“ Но, казва той, „с много пропуски и много неясна терминология“. Можем само да се надяваме, продължава Ерасов, че при разглеждането на спорове с цел защита на честния бизнес арбитражните съдилища, в допълнение към разпоредбите на новия член, ще продължат да прилагат и разпоредбите на резолюцията на пленума на Върховния арбитражен съд които липсват в него.“

​В новия член липсват и такива важни гаранции като презумпцията за добросъвестност на данъкоплатеца, понятието за надлежна грижа и реалния икономически смисъл на сделките, добавя Ерасов, които са установени с решение на Върховния арбитражен съд. ​Законодателят не изгради нови релси, а постави допълнителни пътища за данъчните власти, казва Денис Савин, старши юрист в BGP Litigation.

Олег Овчар вижда съвместната работа на измененията и резолюцията на пленума на Върховния арбитражен съд по следния начин: „Ние (данъчният отдел. - RBC) Стремим се към прозрачност в отношенията с бизнеса. Новият член 54.1 въведе в Данъчния кодекс две ясни и разбираеми условия за признаване на транзакционни разходи: реалността на изпълнението на задълженията от контрагента и неговата бизнес цел. Тези условия са основни. Въз основа на тях ще се вземат решения за признаване или непризнаване на разходи и удръжки. Други критерии, включително посочените от пленума на Върховния арбитражен съд в Решение № 53, могат да се използват като допълнителни.”

На бизнеса се нарежда да бъде бдителен

Като се има предвид всичко по-горе, бизнесът трябва да удвои своята бдителност, обобщава Александър Ерасов: „Новият член 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация предвижда много по-малко механизми за защита на правата на добросъвестния бизнес в сравнение с Върховния арбитражен съд. Резолюция № 53 и много повече възможности за данъчните власти да обосноват направените допълнителни такси.“

Освен това законът е пълен с нова терминология, но не дефинира тези термини, посочва Савин: „Например, не е напълно ясно какво трябва да се разбира под „изкривяване на информация за фактите от икономическия живот“, „права при изчисляване на данъчната основа." Това дава възможности за изключително разширително тълкуване на закона, смята юристът.

Също така предприемачите не трябва да мислят, че методите за получаване на данъчни облекчения, които не попадат в разпоредбите на новия закон, вече са легализирани, обяснява Денис Савин. Такива методи за агресивна данъчна оптимизация, като привличането на офшорни компании, наистина не попадат в новия член на Данъчния кодекс, обяснява той, но в съда Федералната данъчна служба все още може да докаже незаконността на тези схеми, разчитайки на същата резолюция на Върховния арбитражен съд.​

Основната причина за недостатъчните данъчни постъпления в бюджета е умишленото избягване на плащането им чрез различни схеми, включително чрез използване на фирми-прелетници. Доскоро в съдебни спорове относно „неоправдани данъчни облекчения“ страните се ръководеха от разпоредбите на Резолюцията на Пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация № 53. С включването на чл. 54.1 „Граници за упражняване на правата за изчисляване на данъчната основа и (или) размера на данъка, таксата, застрахователните премии“ замени старите концепции с нови. Правоприлагащата практика също претърпя промени. Прочетете повече в консултацията за това как се измести акцентът при разрешаването на спорове относно агресивната данъчна оптимизация.

Нека си припомним съществуващите по-рано норми, според които спорове относно умишлени данъчни действия се разрешават повече от десет години. Съгласно разясненията, дадени в параграф 10 от Резолюцията на Пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация № 53, фактът на нарушение от контрагента на данъкоплатеца на неговите данъчни задължения сам по себе си не представлява доказателство за получаване от данъкоплатеца необосновано данъчно облекчение. Данъчната облага може да се счита за неоправдана, ако данъчният орган докаже, че е действал без дължима грижа и стараниеи е трябвало да знае за нарушенията, извършени от контрагента, по-специално поради връзката на взаимозависимост или принадлежност на данъкоплатеца с контрагента.

Данъчно облекчение може също да бъде признато за неоправдано, ако данъчният орган докаже, че дейностите на данъкоплатеца, неговите взаимозависимиили свързанилица има за цел да извършва сделки, свързани с данъчни облекчения, предимно с контрагенти, които не изпълняват данъчните си задължения.

Федерален закон № 163-FZ от 18 юли 2017 г. (наричан по-долу Закон № 163-FZ) допълни Данъчния кодекс с чл. 54.1 „Ограничения за упражняване на права за изчисляване на данъчната основа и (или) размера на данъка, таксата, застрахователните премии.“ Нововъведеният член не предвижда такива оценъчни понятия като „неупражняване на надлежна грижа“, „неразумно“ - те бяха заменени с „минимизиране на данъчните задължения в резултат на умишлено невярно представяне на информация“ и „ограничения за упражняване на данък права”.

Според автора е малко вероятно да има пълно изоставяне на предишни актове, тъй като въз основа на Резолюцията на Пленума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация № 53 чл. 54.1 Данъчен кодекс на Руската федерация. Но значението на документите, публикувани преди влизането в сила на Закон № 163-FZ, намалява, което се потвърждава от материали от съдебни процеси. Разбира се, арбитражната практика по приложението на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация все още е оскъден и не може да се похвали с еднаквост, но фактът, че е възникнал за толкова кратък период и тонът, който вече е задал, вдъхва оптимизъм.

При условията и срока на действие на чл. 54.1 Данъчен кодекс на Руската федерация

Съгласно ал.1 на чл. 2 от Закон № 163-FZ, разпоредбите на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация влезе в сила на 19 август 2017 г. В същото време параграф 2 на чл. 2 от Закон № 163-FZ предвижда, че разпоредбите на параграф 5 на чл. 82 от Данъчния кодекс на Руската федерация се прилагат за документни данъчни проверки на данъчни декларации (изчисления), подадени на данъчния орган след датата на влизане в сила на горния закон, както и данъчни проверки на място и проверки на пълнотата за изчисляване и плащане на данъци във връзка със сделки между свързани лица, решения за назначаване, които са издадени от данъчните власти след деня на влизане в сила на закона (т.е. от 19.08.2017 г.).

Забележка.Клауза 5 на чл. 82 от Данъчния кодекс на Руската федерация (въведен със Закон № 163-FZ) определя процедурата за доказване на обстоятелствата, предвидени в параграф 1 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация и (или) фактът на неспазване на условията, посочени в параграф 2 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация, когато данъчният орган извършва дейности по данъчен контрол.

Становищата на арбитрите относно законосъобразността на придаването на обратно действие на разпоредбите на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация бяха разделени. Някои съдилища не признават това за възможно, както се вижда от следните решения:

– Трети апелативен арбитражен съд от 05.10.2017 г. по дело № А33-2737/2017 г., от 19.09.2017 г. по дело № А33-3917/2017 г.;

– Девети апелативен арбитражен съд от 17 октомври 2017 г. № 09АП-48550/2017 г. по дело № А40-76346/17;

– Четиринадесети апелативен арбитражен съд от 18 октомври 2017 г. по дело № А66-4713/2017 г.;

– Двадесет и първи апелативен арбитражен съд от 1 ноември 2017 г. по дело № A83-5728/2017 (съдът разгледа жалбата на Инспектората на Федералната данъчна служба за град Симферопол срещу Решението на Арбитражния съд на Република Крим от 14 юли 2017 г. по дело № А83-5728/2017 г.).

Други съдилища са убедени, че са налице основанията, основани на част 2 на чл. 54 от Конституцията на Руската федерация и параграф 3 на чл. 5 от Данъчния кодекс на Руската федерация за придаване на обратна сила на разпоредбите на чл. 54.1 Данъчен кодекс на Руската федерация. Примери за това са следните разпоредби:

– Четвърти апелативен арбитражен съд от 12 октомври 2017 г. № 04АП-5202/2017 г. по дело № А19-19466/2016 г.;

– Седми апелативен арбитражен съд от 20 септември 2017 г. № 07АП-7376/2017 г. по дело № А45-4180/2017 г.;

– Тринадесети апелативен арбитражен съд от 13 септември 2017 г. № 13АП-14558/2017 г. по дело № А56-28927/2016 г.;

– Шестнадесети апелативен арбитражен съд от 17 октомври 2017 г. № 16АП-815/2017 г. по дело № А63-232/2017 г.;

– Седемнадесети апелативен арбитражен съд от 23 октомври 2017 г. № 17АП-8375/2017-АК по дело № А50-7683/2017 г. по т.д.

Федералната данъчна служба отговори на промяната в арбитражната практика, като издаде писмо № ED-4-9/22123@ от 31 октомври 2017 г., в което посочи, че квалификацията на обстоятелствата, установени по време на проверката, трябва да се направи, като се вземат предвид конкретната алинея на чл. 54.1 Данъчен кодекс на Руската федерация.

Умишлено изкривяване на факти от икономическия живот

По силата на алинея 1 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация, данъкоплатецът няма право да намалява данъчната основа и (или) размера на дължимия данък в резултат на изкривяване на информация за фактите от икономическия живот (съвкупността от такива факти), за обекти на данъчно облагане, които подлежат на отразяване в данъчната и (или) счетоводна или данъчна отчетност на данъкоплатеца.

Тази норма всъщност определя условията, които възпрепятстват създаването на данъчни схеми, насочени към неправомерно намаляване на данъчните задължения, включително чрез неотчитане на облагаеми обекти, неправомерно декларирани ползи и др. Федералната данъчна служба предаде на по-ниските власти писмо от 16.08.2017 г. № SA-4-7/16152@. Това писмо инструктира данъчните органи, когато доказват факти на неизпълнение (непълно изпълнение) на задължението за плащане на данъци или неоснователно получаване на правото на тяхното възстановяване (възстановяване, прихващане), да осигурят получаването на доказателства, сочещи умишлено участиеревизираният данъкоплатец, обезпечен, наред с другото, от действията на неговите длъжностни лица и участници (учредители), в целенасочено създаване на условия, насочени изключително към получаване на данъчни облекчения.

Умишлените действия на данъкоплатеца могат да се доказват с установени правни, икономически и други факти управляемост, включително и на осн взаимовръзки, спорни контрагенти на проверявания данъкоплатец, установени факти на транзитни сделки между взаимозависими или свързани участници във взаимосвързани стопански операции, включително чрез посредници, използващи специални форми на плащане и условия на плащане, както и обстоятелства, показващи координация на действията на участниците в икономическата дейности и др. Ако се докаже умишлеността на действията на данъкоплатеца, насочени към неплащане на данък, данъчните задължения, произтичащи от тези действия, се коригират в пълен размер.

В решението на Тринадесети апелативен арбитражен съд по дело № A56-28927/2016 г. съдиите, позовавайки се на параграф 1 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация отмени решението на данъчния орган и по-долния съд, като посочи, че данъчните власти не са предоставили необходимите доказателства, а именно координацията на действията на данъкоплатците, насочени към извършване на сделка с цел неплащане (непълно плащане) и (или) прихващане (възстановяване) на сумата на данъка, доказателства за контрол на контрагентите, други факти на имитация на икономически връзки и (или) доказателства за принадлежност на страните по сделката.

Въпреки това основният смисъл на параграф 1 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация все пак се крие в недопустимостта на умишлено избягване на данъчно облагане, което е отразено в решенията на Седемнадесетия апелативен арбитражен съд от 19 октомври 2017 г. № 17AP-14029/2017-AK по дело № А60-18957/2017 г., № 17АП-11528/ 2017-АК по дело № А50-24227/2016 г., от 31.08.2017 г. № 17АП-10225/2017-АК по дело № А50-4720/2017 г. (заседанието на касационния съд е насрочено за 28.11.2017 г. (Определение на АС УО от 11.10.2017 г. № Ф09-6792/17 по дело № А50-4720/2017 г.)).

Цел на сделката

В допълнение към указанията относно недопустимостта на минимизиране на данъчни задължения от данъкоплатец в резултат на умишлено изкривяване на данни, клауза 2 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация определя още едно обстоятелство, при което е необходимо да се откаже да се предостави на данъкоплатеца правото при определяне на облагаемата печалба да кандидатства за приспадане (компенсиране) на сумите на ДДС.

При липса на обстоятелства, предвидени в параграф 1 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация, за извършени сделки (операции) данъкоплатецът има право да намали данъчната основа и (или) размера на дължимия данък, при условие че са изпълнени едновременно следните условия:

основната цел на транзакцията (операцията) не е неплащане (непълно плащане) и (или) компенсиране (възстановяване) на сумата на данъка;

задължението по сделката (операцията) се изпълнява от лице, което е страна по споразумението, сключено с данъкоплатеца, и (или) лице, на което е прехвърлено задължението за извършване на сделката (операцията) съгласно споразумението или закона.

Обяснявайки прилагането на това правило от данъчните власти в писмо № SA-4-7/16152@, Федералната данъчна служба посочи, че неспазването на поне един от тези критерии води до последици за данъкоплатеца под формата на отказ да отчет за такива транзакции (операции) за данъчни цели. Във връзка с гореизложеното, по време на дейностите по данъчен контрол се предписва да се обърне специално внимание на проучването на обстоятелствата, потвърждаващи или опровергаващи действителното изпълнение на сделката (операциите) от контрагента.

Когато данъчните органи установят наличието на поне едно от двете обстоятелства, определени в клауза 2 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация, той трябва да бъде лишен от правото да отчита направените разходи, както и заявления за тях за приспадане (прихващане) на сумите на ДДС в пълен размер.

Разпоредбите на параграф 2 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация не предвижда отрицателни последици за данъкоплатците за незаконни действия на контрагенти от втората, третата и следващите връзки. По този начин данъчните искове са възможни само ако данъчният орган докаже факта, че сделката (операцията) е била нереалистично изпълнена от контрагента на данъкоплатеца (първа връзка) и неспазването от страна на данъкоплатеца на разпоредбите, установени в клауза 2 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация (решение на Седми арбитражен апелативен съд от 20 септември 2017 г. № 07AP-7376/2017 по дело № A45-4180/2017, Шестнадесети апелативен арбитражен съд от 17 октомври 2017 г. No 16АП-815/2017 г. по дело No А63-232/ 2017 г.).

За ваша информация:Нека припомним, че преди да влязат в сила промените в Данъчния кодекс, данъчните власти използваха като доказателство неизпълнението на данъчни задължения не само от контрагентите на първата връзка, но и на втората и следващите връзки. Формирането на тази практика беше улеснено от системата за управление на риска „SUR ASK VAT“, която позволява идентифицирайте вериги от незаконна данъчна оптимизация, независимо от броя на връзките във веригата.

Съдилищата при прилагане на параграфи 2 и 3 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация подчертава, че тези параграфи подобряват положението на данъкоплатците, тъй като създават допълнителни гаранции за защита на техните права (Решение на Четвъртия апелативен арбитражен съд от 12 октомври 2017 г. № 04AP-5202/ 2017 г. по дело № А19-19466/2016 г.). Това обаче не означава автоматично снизхождение към „злонамерените“ нарушители. По този начин фактът на необосновано намаление на данъка въз основа на ал. 1 т. 2 чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация е установен от съдии в решенията на Първия апелативен арбитражен съд от 2 октомври 2017 г. по дело № A43-2421/2017, Седемнадесети апелативен арбитражен съд от 19 октомври 2017 г. № 17АП-13756/2017-АК по дело № А50-13410/2017г.

Формални признаци на данъчно нарушение

Клауза 3 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация определя, че подписването на първични счетоводни документи от неидентифицирано или неупълномощено лице, нарушение от страна на контрагента на данъкоплатеца на законодателството относно данъците и таксите, възможността данъкоплатецът да получи същия резултат от икономическата дейност, когато извършването на други сделки (операции), които не са забранени от закона, не може да се счита за независима основа за признаване на намаляването на данъчната основа от данъкоплатеца и (или) размера на дължимия данък като незаконно.

Този параграф всъщност консолидира позицията, отразена в приетите по-рано решения на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 20 април 2010 г. № 18162/09, от 25 май 2010 г. № 15658/09 от 8 юни, 2010 г. № 17684/09 г., според което в реалността на изпълнението на сделката от страните фактът, че тази сделка и документите, потвърждаващи нейното изпълнение, от името на контрагента на дружеството, са подписани от лице, което отрича тяхното подписване и наличието на пълномощията му като управител, само по себе си не е безусловно и достатъчно доказателство, сочещо, че дружеството е получило неоснователно данъчно облекчение.

Според Федералната данъчна служба законодателят, клауза 3 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация изисква премахване на формалния подход от практиката на данъчните органи при установяване на обстоятелства на подценяване на данъчната основа или укриване на данъци. Съдилищата не пропуснаха да се възползват от това. По-специално, арбитрите, позовавайки се на клауза 3 на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация не признава като независима основа подписването на първични счетоводни документи от неупълномощено лице (Решение на Четвъртия апелативен арбитражен съд от 12 октомври 2017 г. № 04AP-5202/2017 по дело № , A19-19466/2016), нарушение на данъчни задължения от контрагенти (Решение на Деветия апелативен съд от 16 октомври 2017 г. № 09AP-39100/2017 по дело № A40-64246/17). Подобни заключения се съдържат в резолюциите:

– Дванадесети апелативен арбитражен съд от 28 септември 2017 г. № 12АП-10540/2017 г. по дело № А12-10631/2017 г.;

– Тринадесети апелативен арбитражен съд от 13 септември 2017 г. № 13АП-14558/2017 г. по дело № А56-28927/2016 г. (Касационната жалба на AS SZO е приета за производство. Следващото заседание е насрочено за 07.12.2017 г.);

– Седемнадесети апелативен съд от 20 октомври 2017 г. № 17АП-13676/2017-АК по дело № А60-25288/2017, № 17АП-10502/2017-АК по дело № А50-15977/2017.

И така, с приемането на Закон № 163-FZ за първи път в законодателството беше въведена забрана за данъчни злоупотреби. Нововъведението е представено от чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация, който определя границите за упражняване на правата за изчисляване на данъчната основа и (или) размера на данъците, таксите и осигурителните вноски. Съгласно този член данъкоплатецът трябва да бъде добросъвестен и да не допуска изкривяване на информацията за фактите на икономическата дейност, показани в данъчната и (или) счетоводна отчетност, както и данъчната отчетност. Освен това той трябва едновременно да отговаря на следните условия:

основната цел на сделката не трябва да бъде неплащане (непълно плащане) и (или) компенсиране (възстановяване) на сумата на данъка;

задължението по сделката (операцията) трябва да бъде изпълнено от лице, което е страна по споразумението, сключено с данъкоплатеца, и (или) от лицето, на което е прехвърлено задължението за извършване на сделката (операцията) съгласно споразумението или закон.

Ако са изпълнени всички посочени условия, данъкоплатецът може да очаква намаление на данъчната основа или размера на дължимия данък.

При вземането на решение за валидността на данъчно облекчение в отношенията с контрагенти, които нямат необходимите условия за стопанска дейност, действителното (реално) завършване на онези бизнес операции, които са довели до разходи за данъкоплатеца, е от решаващо значение. Вижте решенията на Седемнадесети апелативен арбитражен съд от 16 октомври 2017 г. № 17AP-13437/2017-AK по дело № A50-11175/2017, от 13 октомври 2017 г. № 17AP-13671/2017-AK по дело No А50-11339/2017 г. от 10.04.2017 г. No 17АП-11593/2017-АК по дело No А50-10371/2017 г.

Заместник-ръководител на група „Вътрешен одит, контрол и методология“.

Какво стана?

Бяха приети промени в Данъчния кодекс, които затягат данъчния контрол

Данъчният кодекс е допълнен с нов член, който забранява на компаниите да оптимизират своите данъци чрез законни данъчни схеми (Закон 163-FZ).

От 19 август 2017 г. данъкоплатците ще получат „приятен“ подарък от държавата под формата на допълнителни ограничения за законово намаляване (минимизиране) на данъците.

В първата част на Данъчния кодекс на Руската федерация, нов член 54.1 „Ограничения за упражняване на правата за изчисляване на данъчната основа и (или) размера на данъците, таксите, осигурителните вноски“ (Федерален закон № 163- FZ от 18 юли 2017 г.) се появи.

В медиите приетите изменения бяха „рекламирани“ като нововъведение, което опростява доказването на реалността на сделките и усложнява използването на данъчни схеми. Но знакът „презумпция за добросъвестност“ губи значението си, ако внимателно прочетете документа. Всъщност Закон 163-FZ ще направи много по-трудно доказването, че дадена компания е извършила транзакции с цел печалба, а не укриване на данъци.

Какво означава?

Всички методи за данъчна оптимизация са свързани с голям риск

Забраната за използване на данъчни схеми е изрично посочена в Данъчния кодекс (член 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация). От края на август 2017 г. данъчните власти ще извършват одити на място и на място, като вземат предвид разпоредбите на новия член, което означава, че ще премахнат на едро разходи и удръжки за транзакции, които смятат за лишени от бизнес цел.

Федерален закон 163-FZ всъщност укрепва правомощията на данъчните власти в рамките на одитите на място и на място. Авторите на законопроекта искаха да прехвърлят в Данъчния кодекс нормите на 53-то решение на Върховния арбитражен съд, което се използва активно в областта на получаването на данъчни облекчения, но всъщност се оказа различно - в закона се появиха нови условия , но механизмът за прилагане на нормите на закона за инспекторатите още не беше измислен.

Член 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация гласи:

Не се допуска намаляване на данъчната основа и (или) размера на данъка в резултат на изкривяване на информацията за фактите от икономическия живот(набор от такива факти), за обекти на данъчно облагане, които подлежат на отразяване в данъчната и (или) счетоводна или данъчна отчетност на данъкоплатеца (клауза 1 на член 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

Ако тези обстоятелства липсват, тогава данъкоплатецът има право да намали данъчната основа или размера на данъка, но само ако са изпълнени две условия едновременно:

1. основната цел на транзакцията (операцията) не е неплащане (непълно плащане) и (или) компенсиране (възстановяване) на сумата на данъка;
2. задължението по сделката (операцията) се изпълнява от лице, което е страна по споразумението, сключено с данъкоплатеца, и (или) лице, на което е прехвърлено задължението за извършване на сделката (операцията) съгласно споразумението или закона.

Всички тези разпоредби се прилагат за платците на такси, платците на застрахователни премии и данъчните агенти. Тоест за всички.

Както подсказва заглавието на новия член от Данъчния кодекс, данъкоплатците ще бъдат ограничени в правата си да намаляват данъчната основа. Ограниченията, както виждаме, се прилагат дори за напълно легитимни методи за оптимизация.

За целта инспекторите трябва само да докажат, че:

Сделката беше нереална;

Сделката е сключена с цел укриване на данъци;

Договорът не е изпълнен от същата фирма (IP), с която данъкоплатецът е сключил договора.

След внимателно прочитане на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация, могат да се направят следните заключения:

Ако по-рано беше достатъчно да съберете пакет за собственост за контрагента, като по този начин демонстрирате данъчна предпазливост, сега това няма да е достатъчно. Сега компаниите ще трябва да доказват, че не са разполагали с информация, например, че доставчикът не разполага с достатъчно ресурси за изпълнение на договора (оборудване, складова площ, персонал и др.). Сега компаниите ще трябва да докажат, че при сключването на конкретно споразумение не са преследвали целта за „минимизиране на данъците“ и сделката е била сключена за конкретна бизнес цел.

Данъчните власти ще се „включат“ в сключените сделки от бизнес гледна точка, като начисляват допълнителни данъци. Тоест, ако компанията плати стоките на посредника, инспекторите ще премахнат разходите, тъй като никой не се намесва в закупуването на стоките от производителя.

Важен момент: по отношение на документните одити, Закон 163-FZ се прилага за декларации, подадени след влизането в сила на тези промени. Но при проверките на място ситуацията е друга - нормите на чл. 54.1 от Данъчния кодекс на Руската федерация ще се прилага за проверки на място, решенията за които са взети след влизането в сила на тези промени, но само във връзка със сделки между свързани лица. Тоест периодът, обхванат от данъчни проверки, може да включва 2016, 2015, 2014 г., когато Федералният закон 163-FZ все още не е бил измислен!

Лъжица мед за данъкоплатците

В същото време закон 163-FZ съдържа и лъжица мед. Вярно, много малко: данъчните власти няма да могат да изтеглят разходи и удръжки на официални основания.

Така че отсега нататък инспекторите няма да могат да намират грешки в транзакциите, ако:

„първичният документ“ е заверен от неустановено лице или лице без пълномощно;

контрагентът на компанията е извършил данъчни нарушения;

беше възможно да се сключи сделка с друг контрагент при по-изгодни условия.

С други думи, според Данъчния кодекс на Руската федерация компанията вече не е длъжна да следи почтеността на своите контрагенти. Основното е, че сделката е реална. Но това не означава, че разходите за еднодневни фирми ще бъдат приети за данъчно счетоводство и ще бъде приспаднат ДДС.

Броят на данъчните спорове несъмнено ще се увеличи. Вместо презумпция за добросъвестност в Данъчния кодекс всъщност ще има презумпция за вина на данъкоплатците - тоест ще е необходимо да се докаже, че при сключване на определени сделки дружеството не е преследвало целта да намали своите данъци.

Това важи особено за предишни данъчни периоди, когато компаниите не се интересуваха от необходимостта да вземат толкова сериозно защитата на своя „тил“.

И сега какво мога да направя?

Проверявайте контрагентите и събирайте доказателства за бизнес цел за транзакции

След приемането на Закон 163-FZ ще трябва много внимателно да се подготвите, за да оправдаете операции и транзакции, в които данъчните власти могат да видят опит за минимизиране на данъците.

Трябва да изхождаме от факта, че отсега нататък всяка сделка, всеки бизнес процес ще се разглежда от данъчните служители от гледна точка на недоверие.

След като получиха още повече правомощия в областта на проучването на транзакциите, изучавайки техния „бизнес“ компонент, данъчните власти постоянно ще задават въпроси: „Защо компанията избра този посредник, а не друг?“, „Защо посредник. А не производителят?“, „Защо е предоставена такава отстъпка?“, „Поради каква причина са продали под покупната цена?“, за да се постави под съмнение наличието на бизнес цел и да се начислят допълнителни данъци, неустойки , и глоби.

Което означава Компанията трябва да има „пакет“ от обяснения за всяка транзакция и операция, които оправдават съществуването на бизнес цел.

Това може да са изчисления въз основа на финансовите резултати от сделката, бизнес кореспонденция с контрагента, записи от преговори в очакване на сключването на сделката.

И втората точка. Въпреки че данъчните власти твърдят, че компанията вече не е длъжна да следи почтеността на своя контрагент, това в никакъв случай не е така. Напротив, след приемането на закона ще е необходимо още по-внимателно да проверявате вашите контрагенти – настоящи и потенциални, за да сте 100% сигурни, че разполагат с материални и производствени ресурси за закупуване, производство, съхранение, доставка. стоки и др.

За съжаление към момента няма информация как данъчните власти ще упражняват тези правомощия или какви документи ще изискват инспекторите за определени сделки.

Смятаме, че в близко бъдеще ще се появят нови правила за извършване на проверки. Ще следим новините и определено ще ви кажем как да се подготвите за одит в светлината на новия закон 163-FZ и какви документи да подготвите, за да оправдаете определени операции.

Ами ако не направите нищо?

Федералната данъчна служба ще начислява допълнителни данъци, санкции и глоби, а съдилищата ще бъдат на страната на инспектората

Данъчните ще премахват разходите и приспадането на ДДС за всички сделки, в които не виждат наличието на бизнес цел. И тогава ще има съдебен процес. Като се има предвид фактът, че сега 84% от данъчните дела се разглеждат в полза на Федералната данъчна служба, компанията може веднага да се сбогува с парите си.

Така сега, когато се подготвяте за транзакции (особено големи), трябва да „полагате сламки“ навсякъде: отдолу, отгоре, отстрани и дори напречно. Необходимо е все повече да „измивате“ бизнеса си, за да изглежда такъв в очите на данъчните власти.

Този въпрос може да бъде поверен само на фирма, която има богат опит в данъчното и счетоводно обслужване и поддръжка на сложни сделки. 1C-WiseAdvice е точно такава компания.

В условията на засилен контрол мисията на нашата компания играе специална роля:

работят в условия на средни показатели, плащат данъци според средната граница на индустрията, за да не хващат окото на данъчните инспектори;

компетентно разделяне на бизнеса - за законно намаляване на данъците и решаване на други бизнес проблеми на компанията;

• навременни консултации от нашите експерти за това как да се избегнат ситуации, при които данъчните власти могат да привлекат фирма за неспазване на чл. 54.1 Данъчен кодекс на Руската федерация.

На 21-22 ноември компанията SKB Kontur ще проведе своята традиционна, четиринадесета конференция в Московския дворец на младежта. Този път събитието ще се казва "". В семинара ще можете да участвате не само лично, но и дистанционно.

Теми и лектори

Основните теми на конференцията ще бъдат:

• нова форма на фактура и ред за попълването й;
• данъчен контрол и въвеждане на забрана за минимизиране на данъците в Данъчния кодекс на Руската федерация;
• промени в счетоводната политика;
• застрахователни премии след прехвърляне на Федералната данъчна служба;
• нови правила за извършване на касови операции;
• използване на онлайн каса;
• сложни проблеми с данъка върху дохода;
• попълване на 6-NDFL и свързване на данни с 2-NDFL;
• начисляване на обезщетения от Фонда за социално осигуряване.

Интерактивен

Уникална характеристика на Kontur.Conference е специално мобилно приложение, където участниците комуникират с експерти, организатори и помежду си в реално време. В приложението можете да изпращате въпроси на лектори, да разговаряте с други участници и да получавате съвети от експертите на SKB Kontur. А също така участвайте в професионална игра - отговаряйте на въпроси и се състезавайте за награди.

Зоните за консултации ще бъдат отворени за посетители на конференцията в продължение на два дни. Това е възможност да се запознаете със софтуерните продукти на SKB Kontur и да зададете вашите въпроси на специалистите на компанията. На участниците не само ще бъде казано как да използват уеб услугите, но и ще бъдат консултирани по счетоводни и правни въпроси.

Лично и онлайн

За удобство на участниците „Контур.Конференция” се провежда в два формата: присъствено и онлайн излъчване. Ако някой не може да стигне до събитието, ще може да гледа конференцията на живо. В същото време студентите задочни ще могат да използват мобилното приложение: да изпращат въпроси, да чатят и др.